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刑事辩护的策略

来源:原创 | 作者:宋沛学 | 时间:2018/6/27

   

大家都知道,律师为被告人辩护,到底什么是辩护?辩护是个什么样子?今天我来说一说。

如果让我给辩护下一个定义,辩护就是律师通过对公诉人提交法庭的证据材料作出有利于被告人的解释,争取达到为被告人洗清罪名或者减轻罪责的目标。辩护可以作如下分类。

一、无罪辩护和罪轻辩护

无罪辩护就是律师以被告人无罪释放为目标的辩护策略。结合中国国情,更多的律师会退而求其次,改为以公诉机关撤回起诉为目标的辩护。由于公诉机关撤回起诉后,往往会不再起诉,如此一来,被告人由于没有经过法院判决,理论上也是无罪的。

罪轻辩护就是律师以被告人的行为构成犯罪为前提,以减轻被告人的罪责为目标的辩护策略。又是由于中国国情,实践中大量的无罪辩护最终都演变成了罪轻辩护,律师们虽然认为被告人是无罪的,但是无罪辩护的成功率极低,于是就继续退而求其再次,争取被告人定罪免刑、管制、缓刑、或者“实报实销”(指刑期与羁押期限相同,判决之日就释放。)

二、无罪辩护又分为绝对的无罪辩护和证据不足的无罪辩护

绝对的无罪辩护,是指被告人是真正无罪,实践中也分为三种,一是犯罪行为不是被告人实施的,实施犯罪的另有他人,例如呼格吉勒图案,实施杀人行为的是赵志红,呼格吉勒图没有实施杀人行为,当然不犯罪。二是被告人不具有刑事责任能力,如不满14周岁、不满16周岁的未成年人,精神病人等等。三是被告人实施的行为不是犯罪行为。这种情况下又分为两个情况,(1)行为本身合法或者违法性轻微,例如内蒙古王力军收购玉米案,2016年4月15日,巴彦淖尔市临河区法院一审以非法经营罪判其缓刑。此后该案引起最高法关注,并指令巴彦淖尔中院再审。2017年2月17日,巴彦淖尔中院改判王力军无罪。(2)行为本身不合法,但是法律规定这种行为合法,例如正当防卫、紧急避险,还有战争中双方交战的杀伤行为等,都是无罪的。

证据不足的无罪辩护,是指被告人可能是有罪的,但是由于刑事诉讼法规定了疑罪从无的原则,如果公诉机关提交的证据达不到确实、充分的标准,那么法院就会判决被告人无罪。因此在司法实践中,更多的辩护人都是从证据是否能够证据所指控的事实进行辩论。特别是针对鉴定报告、现场勘验笔录等客观性较强的证据,提出很多有力的观点,同时还针对存在非法取证嫌疑的被告人供述、证人证言,提出非法证据排除要求,意图达到使公诉人的证据链断裂,造成千里堤溃于蚁穴的局面。

在我国,无罪辩护的成功率极低,但一旦成功都会引起轰动效应,特别是近年来许多冤案的接连平反。值得关注的是让法律界引以为嘲的“除非一案两凶、死者复生才能改判无罪”规律,在今年被打破,5月31日张文中被最高法院再审改判无罪,开创了经济犯罪改判无罪的先例;6月最高法院又再审顾雏军案,再度引起媒体关注。这些都对辩护律师是一种心理上的安慰和鼓励,至少让刑事辩护律师在黑暗中看到了一丝光亮。

三、罪轻辩护又分为罪名减轻的辩护和量刑减轻的辩护。

罪名减轻的辩护又有不同情况,一是减少罪名的数量,对于公诉机关指控数罪并罚的被告人,律师可以提出减少罪名的意见。二是改变重罪名,适用轻罪名。例如把职务侵占罪变更为挪用资金罪,把强奸罪变更为强制猥亵罪,把贩卖毒品罪变更为非法持有毒品罪等等。改变罪名辩护可能获得的收益,(1)轻罪名的量刑较轻,能够帮助被告人获得一个较短的刑期、较低的罚金;(2)当事人往往只关注判决的刑罚,而不关注罪名轻重,有些重罪名强奸、杀人、有组织暴力犯罪等,不可以假释;有些罪名如危害国家安全罪、毒品犯罪等将来会有累犯、再犯问题,等等,这也是律师需要考虑的,如果能够通过辩护避免被告人构成这些犯罪,也是维护了当事利益。

量刑减轻的辩护,是提出被告具有法定、酌定的减轻、从轻情节,请求法院从宽处罚的辩护策略。这一类辩护的情形太多,例如:犯罪未遂、犯罪中止、犯罪预备、防卫过当、避险过当、未成年人、又聋又哑的人、从犯、自首、立功、重大立功、被害人有过错、坦白、积极赔偿、取得谅解、认罪悔罪、初犯等等。

以上就是我总结的辩护策略,在实践中还需要结合不同案情综合运用。当然了,辩护策略只是宏观的筹划,要达到所预想的效果还要通过具体的辩护技巧,例如庭审发问、庭审质证等技巧。以后宋沛学律师会继续分享。

    在实践中法庭内的辩护固然重要,法庭外的工作也必不可少,律师还是要不断提高与公安机关、检察机关的沟通能力,让办案机关尽早地接受律师的意见,让更多无罪案件在提起公诉之前就化解,那才是更好的效果。正所谓,不战而屈人之兵,善之善者也。


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